法律碩士聯(lián)考考試大綱刑法學(xué)(含刑法分則)深度解析(非法學(xué)與法學(xué)通用2022)/法碩綠皮書 節(jié)選

　　《法律碩士聯(lián)考考試大綱刑法學(xué)（含刑法分則）深度解析（非法學(xué)與法學(xué)通用）》：　　五、一般主體和特殊主體　　（一）一般主體　　一般主體是指具有一般犯罪主體所要求的法定構(gòu)成要件的自然人，即達(dá)到法定責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力的自然人主體。例如，故意殺人罪、搶劫罪、盜竊罪、重大責(zé)任事故罪、非法行醫(yī)罪的犯罪主體都是一般主體。　　（二）特殊主體　　特殊主體是指除了具有一般主體所要求的成立條件外，還必須具有某些犯罪所要求的特定身份作為其構(gòu)成要件的自然人主體。例如，貪污罪、受賄罪、職務(wù)侵占罪、徇私枉法罪的犯罪主體都是特殊主體。　　（三）身份犯　　根據(jù)犯罪主體是否以特殊身份為構(gòu)成要素，可以將犯罪分為身份犯和非身份犯。構(gòu)成要件要求自然人具備特殊身份或者刑罰加重減輕以具有特殊身份為前提的犯罪，稱為身份犯。身份犯有真正（純正）身份犯和不真正（不純正）身份犯之分。真正身份犯，是指以特殊身份作為構(gòu)成要件要素的犯罪；在這種情況下，如果行為主體不具有特殊身份，就不成立犯罪。例如，刑訊逼供罪的主體必須是司法工作人員，所以，如果主體不是司法工作人員，其行為就不可能成立刑訊逼供罪。又如，貪污罪、受賄罪的主體是國(guó)家工作人員，叛逃罪、玩忽職守罪的主體是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，偽證罪的主體是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人，遺棄罪的主體是對(duì)沒有獨(dú)立生活能力的人負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人，傳播性病罪的主體是嚴(yán)重的性病患者，等等。上述行為主體都必須具有特殊身份，因而都是真正的身份犯。真正身份犯對(duì)犯罪構(gòu)成有重大影響，因?yàn)樾袨橹黧w不具有特殊身份，則不構(gòu)成犯罪，因此，真正身份犯屬于特殊主體的范疇。不真正身份犯，是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的情形；在這種情形下，如果行為人不具有特殊身份，其行為也成立犯罪；如果具有這種身份，則從重處罰或者從輕處罰。例如，誣告陷害罪的實(shí)施者既可以是普通的自然人，也可以是國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，換言之，是否具有特殊身份并不影響誣告陷害罪的成立，但刑法規(guī)定國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯誣告陷害罪的從重處罰。由于不真正身份犯對(duì)犯罪構(gòu)成沒有影響，只是從重或從輕處罰的根據(jù)，因此不真正身份犯屬于一般主體的范疇。　　（四）一般主體和特殊主體共同犯罪的處理原則　　對(duì)于特殊主體的犯罪，一般主體是不能構(gòu)成該罪的，但在共同犯罪中，具有特殊主體身份的人和不具有特殊主體身份的人實(shí)施共同犯罪的，依據(jù)特殊主體的身份定罪，一般主體雖然不能構(gòu)成該罪，但可以按照該罪的共犯論處。對(duì)此，刑法和相關(guān)司法解釋有相應(yīng)規(guī)定。例如，《刑法》第382條第3款規(guī)定：“與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。”值得一提的是，刑法分則規(guī)定的國(guó)家工作人員等特殊主體僅指實(shí)行犯，教唆犯與幫助犯不需要特殊身份，但可以構(gòu)成共同犯罪。例如，受賄罪的主體是國(guó)家工作人員，是特殊主體犯罪，非國(guó)家工作人員伙同國(guó)家工作人員受賄的，以受賄罪的共犯論處。　　在共同犯罪中，行為人都具有特殊身份的，按照主犯的性質(zhì)定罪。例如，挪用資金罪的主體是特殊主體（公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員），挪用公款罪的主體也是特殊主體（國(guó)家工作人員），如果國(guó)家工作人員與公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員伙同挪用公款（資金）的，則按照主犯的性質(zhì)定罪，如果主犯是國(guó)家工作人員，則定挪用公款罪；如果主犯是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，則定挪用資金罪。相關(guān)司法解釋也有相應(yīng)規(guī)定，例如，2000年*高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《貪污、職務(wù)侵占案件解釋》）指出：“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國(guó)家工作人員身份的人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為已有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。”又如，2003年*高人民法院《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《經(jīng)濟(jì)犯罪案件座談會(huì)紀(jì)要》）中進(jìn)一步明確指出：“根據(jù)刑法關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，伙同受賄的，應(yīng)當(dāng)以受賄罪的共犯追究刑事責(zé)任。非國(guó)家工作人員是否構(gòu)成受賄罪共犯，取決于雙方有無(wú)共同受賄的故意和行為。”不過，也有司法解釋在定罪問題上存在傾向性。例如，《經(jīng)濟(jì)犯罪案件座談會(huì)紀(jì)要》指出：“對(duì)于國(guó)家工作人員與他人勾結(jié)，共同非法占有單位財(cái)物的行為，應(yīng)當(dāng)按照《*高人民法院關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》的規(guī)定定罪處罰。對(duì)于在公司、企業(yè)或者其他單位中，非國(guó)家工作人員與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占有的，應(yīng)當(dāng)盡量區(qū)分主從犯，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。司法實(shí)踐中，如果根據(jù)案件的實(shí)際情況，各共同犯罪人在共同犯罪中的地位、作用相當(dāng)，難以區(qū)分主從犯的，可以貪污罪定罪處罰。”據(jù)此，該司法解釋傾向于以貪污罪定罪處罰。　　六、單位犯罪主體　　（一）單位犯罪的概念　　單位犯罪是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社會(huì)的行為。根據(jù)此定義，單位犯罪是指單位本身犯罪，而不是單位的成員犯罪的集合，也不是單位中所有成員共同犯罪。我國(guó)刑法規(guī)定的絕大多數(shù)單位犯罪主體屬于一般主體。極少數(shù)單位犯罪也可以是特殊主體，例如，違規(guī)制造、銷售槍支罪的犯罪主體是特殊主體，即被依法指定、確定的槍支制造、銷售企業(yè)。　　（二）單位犯罪的成立條件　　1．單位犯罪的主體條件　　單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和團(tuán)體。1999年7月3日*高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《單位犯罪案件解釋》）第1條規(guī)定，“公司、企業(yè)、事業(yè)單位”，既包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。這里的“獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位”僅限于“具有法人資格”的主體。對(duì)于不具有法人資格的私營(yíng)公司、私營(yíng)合伙企業(yè)實(shí)施的犯罪行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定處罰。　　關(guān)于單位犯罪，需要注意以下問題：（1）根據(jù)《單位犯罪案件解釋》第2條規(guī)定，個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處，即單位犯罪的前提是該單位是一個(gè)“合法”成立的單位。例如，某單位設(shè)立后專門從事走私活動(dòng)，不以單位犯罪論處。（2）從理論上分析，只有同時(shí)具備“以單位名義實(shí)施犯罪”“違法所得歸單位所有、使用”這兩個(gè)要素，才能認(rèn)定為單位犯罪。因此，單位犯罪一般表現(xiàn)為為本單位謀取非法利益或者以單位名義為本單位謀取非法利益。為單位謀取合法利益的行為，不構(gòu)成犯罪，僅僅為單位少數(shù)成員謀取非法利益的，也不成立犯罪。例如，甲與公司股東商議后，以公司名義走私香煙，所得收益歸公司所有，該公司構(gòu)成單位犯罪。為本單位謀取非法利益，是指為單位本身謀取非法利益，違法所得由單位所有，但不排除以各種理由將非法所得分配給單位成員或多數(shù)成員享有，但應(yīng)注意的是，“為本單位謀取非法利益”只是為了區(qū)分單位犯罪與單位內(nèi)部成員的個(gè)人犯罪，因而不是任何單位犯罪都具備的表現(xiàn)，是否為本單位謀取非法利益（牟利）也不是單位犯罪的**條件。例如，當(dāng)甲單位為了乙單位的不正當(dāng)利益，以甲單位名義、使用甲單位的財(cái)物向國(guó)家工作人員行賄時(shí)，甲單位雖然不是為本單位謀取非法利益，但仍構(gòu)成單位犯罪，即構(gòu)成單位行賄罪（《刑法》第393條）。　　……